《法国民法典》规定的准侵权行为辨析
发布日期:2012-07-17 来源:《法学杂志》  作者:罗结珍

《法国民法典》将契约与侵权行为作为债的发生依据,前者称合意之债契约之债,后者称为侵权之债。该法典将无因管理与不当得利看成是准契约,与侵权行为和准侵权行为一起,统称为非因合意而发生的债,自1804年以来始终如此。 [1]

我国一些学者对《法国民法典》规定的侵权行为发表了很多评述,其中极具代表性的看法是:《法国民法典》1382条和1383条规定的是一般侵权行为,也就是侵权行为的一般条款……,而该法第1384条、1385条和1386条则是准侵权行为的内容 [2]《法国民法典》的侵权行为一般条款就是第1382条,第1383条是对第1382条的补充,而第1384条是对准侵权行为的概括性规定,统管以下第1384条、第1385条和第1386 [3]这一看法几乎成为我国民法学界的一个共识,有着广泛影响,然而它却是一个错误的概括,与法国学者及其法院判例的观点有很大差异。在《法国民法典》里,侵权行为称为“délit”,基本意思是违法行为或不法行为。

在刑法方面,其中文译为轻罪,民法方面则译为侵权行为。法国法院判决与法学教科书也常常使用刑事违法行为”(délit pénal)民事违法行为”(délit civil)的概念。

“délit”(侵权行为)可做广义和狭义两种理解。广义的侵权行为是指故意或者非故意造成损害、引起行为人责任的不法行为,统指狭义的侵权行为与准侵权行为,其中包括以推定过错为依据的侵权行为。广义的侵权行为涵盖了《民法典》第1382条至第1386条规定的全部内容,《法国民法典》建立的侵权行为法体系仅有这5个法条。

首先是第1382条规定的故意地造成损害的不法行为”(fait dommageable intentionnel),即故意侵权行为。该条全文如下:“人的任何行为给他人造成损害时,因过错致其发生之人有义务赔偿损害 [4]在这一条文中并没有出现故意或类似表述,而是使用了“le fait de l’homme”(人的行为)“faute”(过错)两个概念。法国法院判例将人的行为解释为有意实施的行为,而将因人的行为引起的过错解释为故意过错”(faute intention-nelle),即我们通常所说的故意。《法国民法典》在规定由人的行为设定的役权时,同样使用“le faitde l’homme”这一表述。

其次是第1383条规定的过失侵权行为 [5]该条的译文是:“任何人不仅对其行为造成的损害负赔偿责任,而且对因其懈怠(négligence)或疏忽大意(imprudence)造成的损害负赔偿责任。在这一条文里同样没有出现过失一词,而是使用了“im-prudence”“négligence”两个用语,意思分别为懈怠、疏忽大意、不谨慎、不注意、轻率不慎、粗心大意,等等。史尚宽先生在《债法总论》里将其称为注意之欠缺。佟柔先生认为:“应当预见或能够预见而没有预见,称为疏忽;已经预见而轻信可以避免,称为懈怠’” [6]因此,按照第1383条的表述,所谓过失侵权就是非故意的造成损害的不法行为”(fait illicite dommageable non intentionnel),是因懈怠或疏忽大意引起的侵权行为,懈怠与疏忽大意是此种行为的具体体现,法国法院判例将此称为“faute non intentionnelle”(非故意过错)

准确地说,《法国民法典》第1383条是有关准侵权行为(quasi—délit)的基本规定,请看法国学者的以下论述:

1.所谓准侵权行为(quasidélit)是指,造成损害但无损害之故意的不法行为(由懈怠或疏忽大意引起、但无造成损害之故意),与侵权行为相对应,是侵权责任的根据,参见《法国民法典》第1383 [7]

2按照《法国民法典》的安排,侵权责任与准侵权责任主要以两个条文为基础,两个条文都将民事责任与过错紧密地联系在一起:首先并且主要是有关侵权行为的第1382条,其次是有关准侵权行为的第1383条。所谓准侵权行为是指对他人造成损害但无损害之故意,行为人因此有义务进行赔偿的人的不法行为’” [8]

3.第1382条所说的人的行为实际上是指故意过错,或者称侵权行为;而疏忽大意懈怠指的是非故意过错,或称准侵权行为。 [9]

4《法国民法典》第4编第2章的标题为侵权行为与准侵权行为,这一区分出自《法国民法典》第1382条与第1383条的规定,这是关于两种不同类型的过错(故意与过失)的一般条款,但这种区分在司法实践上并不重要,因为两个概念的法律制度是相同的,差别在于引起责任的主观因素有所不同 [10]

从以上介绍可以清楚看到,我国一些学者认定《法国民法典》1383条是对第1382条的补充,第1384条是对准侵权行为的概括性规定的看法不够准确,至少是一种按照固有观念作出的先入为主的主观判断,甚至是对准侵权行为概念的误解。

我国学者在论及准侵权概念时往往引用优士丁尼《法学阶梯》中的相关论述,却很少有人强调该书所记载的4种准私犯行为几乎都属于现代民法中严格责任范畴,其中没有一种涉及到行为人的故意因素。罗马法将针对个人利益的不法行为称为私犯,私犯概念的形成体现了民事侵权行为与刑事犯罪行为两个概念逐步分离的过程;准私犯概念的出现反映了法律对人的行为的主观性的逐步认识;私犯与准私犯对行为人主观意识方面的因素要求并不相同。毫无疑问,法国民法深受罗马法的影响,但法国学者经常强调,现代法国民法与罗马法相去甚远。早在路易十世时代,著名法学家让·多马就指出准侵权行为与侵权行为的差别就在于前者没有任何犯意”(不存在任何违法之故意)。这一论断后来为法国民法理论与立法所接受,成为法国法律的一个基本观念。1804年的《法国民法典》看来已经表明了这种差别:它在第1382条使用的表述是人的(任何)行为”(le fait de l’homme),所谓人的行为,指的是积极的、主动的过错行为,是故意过错(faute intentionnelle)行为;与之相对应的则是消极的不作为或者放弃行为,第1383条使用“négligence”“imprudence”这样两个词汇,具体体现的正是这种非故意过错”(faute non intention-nelle)

第三,《法国民法典》第1384条至第1386条规定的是以推定过错为基础的侵权行为,其中既有可反驳的简单推定,即可以用相反证据推翻的推定,也有不可反驳的绝对推定。适用简单推定的过错责任尚不能构成无过错责任,只有适用绝对推定的过错责任才真正属于无过错原则的范畴。对无生命物的照管人或占有人的过错推定,属于可反驳的简单推定,可以相反证据推翻之;对因动物与建筑物引起的责任推定,属于不可反驳的绝对推定,例如,受害人只需证明损害是由动物所造成,即使是在动物逃脱其照管人监视的情况下,照管人亦应承担责任;因他人行为引起的责任,包括父与母、主人或雇主、小学教师、手工艺人对未成年子女、受雇人、小学生与学徒的行为引起的责任推定,根据具体情形,有的是简单推定,有的是绝对推定。

按照以上3个层次,法国民法理论将引起侵权行为的过错归纳为以下3:故意过错、非故意过错与推定过错(或过错推定)。应当强调的是,故意过错非故意过错是法国法律的特定术语或固定概念(刑法采用的也是相同表述形式),它使《法国民法典》有关侵权行为的5个条文从逻辑上都遵循了第1382条确定的过错责任原则

《法国民法典》并不存在一般侵权行为与特殊侵权行为的基本区分,其区分的侵权责任有以下3:第一,无论是第1382条规定的故意侵权还是第1383条规定的过失侵权,都是因自己的行为引起的责任”(responsabilitédu fait personnel);第二,第1384条第1款规定的则是因物引起的责任”(responsabilitédu fait des choses);第1385条规定的是因动物引起的责任”(responsabilitédu fait desanimaux);第1386条是因建筑物引起的责任;第三,第1384条第4款与第6款规定的是因他人的行为引起的责任”(responsabilitédu fait d,autrui)

3种侵权责任分别与相应的过错类型相对应:与故意过错和非故意过错相对应的是因自己的行为引起的侵权责任,与推定过错相对应的是因物因他人的行为引起的侵权责任。

我国有些学者认为适用推定过错责任原则的侵权行为是准侵权行为。这种见解同样值得探讨。现在,法国仅有很少的法学著作提及第1384条及随后条文规定的情形属于准侵权行为的具体法例,许多学者越来越倾向于使用“responsabilités extra-contractuelles”(非合同责任或合同外责任)的概念,用以概括过错侵权责任与无过错责任。深受法国法律文化影响的加拿大魁北克地区的《民法典》已经不再使用“délit”“quasidélit”这样两个概念。法国立法在将有缺陷的产品引起的责任编入《民法典》时,特地将其列为(第四编)“非因合意而发生的债的副编,称为第四编()”,但条文的序号仍然编为13862条至第138618,这也表明法国侵权行为法的体系正在随着社会的变革而出现新的变化。

注释:

[1]只不过文字表述有所不同,1804年的《民法典》中为“engagement qui se forment sans convention”,后改为“engagement sans convention”
[2]刘海鸥:《古代罗马私犯法对大陆法系侵权行为法的影响》,载《光明日报》2006109日。
[3]杨立新:《论侵权行为一般化和类型化及我国侵权行为法立法模式选择》,见《中国民法典:侵权行为法编(草案)(专家建议稿)起草说
明》。
[4]1382条的原文如下:“tout fait quelconque de l'hommequi cause?autrui un dommageoblige celui par la faute du quel il est arrivée鄉ereparer”,《法国民法典》第1382条与第1383条有不同的译文,例如:1979年商务印书馆出版的李浩培先生等翻译的《拿破仑法典》的译文为:“1382:任何行为致他人受损害时,因自己的过失而致行为发生之人对该他人负赔偿的责任1383:任何人不仅对其行为所致的损害,而且对其过失或懈怠所致的损害负赔偿的责任。在这里,第1382条中的“faute”与第1383条的“imprudence”两个词汇都被译为过失,似乎更容易造成混淆。法国法律对“faute”一词并未做出定义,但在使用上却相当一致;我国法学界常常将过错过失交替互用,有过错责任无过错责任过失责任无过失责任等概念,用法并不完全统一,甚至在同一部法学著作中也存在这种情况。
[5]该条的原文是:“Chacun est responsable du dommage quil a causénon seulement par son faitmais encore par sa négligence ou par son imprudence”
[6]佟柔主编:《中国民法》,法律出版社1990年版,第570页。
[7][法]杰拉·科尔努主编:《法学词汇》,法国Puf出版社出版,第658页。
[8][法]弗朗索瓦特泰雷等:《民法·债编》,法国Dalloz出版社1999年第7版,第613页。
[9][法]雅克·富卢尔等:《民法·债编》,法国阿尔芒·科兰出版社2003年第10版,第105页。
[10]同注 [9]

本站系非盈利性学术网站,所有文章均为学术研究用途,如有任何权利问题请与我们联系。
^