译者序言

本文原为基尔克于1889年4月5日在维也纳法学家大会上所作的报告。1888年，德国民法典草案颁布（史称“民法一草”），引起了德国法学界的高度关注和广泛讨论。基尔克在这篇著名的报告文章中，从独特的日耳曼法角度出发，引发出“私法的社会性”这一命题，对民法典草案进行了激烈批判。基尔克由此成为德国最具有代表性的民法典草案批判者之一。

基尔克在观念上受谢林（Schelling）的历史哲学和有机体概念的影响，并传承了贝泽勒（Beseler）的日耳曼派历史法学思想，形成了自己的独特体系。本文亦可看作基尔克对自己的法学思想体系所作的一个扼要总结。

在本文中，基尔克首先扬弃了罗马法所创设的“公法-私法”二分法，批判了其在当代法律中的弊端和困境，但又没有完全将其推翻，而是保留了其基本逻辑。“我们不可能触及两者之间尖锐的根本性对立。我们亦不可能将其消除，因为其所带来的好处亦为我们所珍视。……自然法个人主义的‘公法的去国家化’意味着消解和死亡；社会主义的‘私法的国家化’则意味着禁锢和野蛮。”在此，基尔克的论战对象实际同时包括了两个方向：一方面是针对因为国族觉醒和专制主义崛起而不断扩张的国家权力，另一方面是针对启蒙思想之后市民社会孕育出的个人主义。

基于此，基尔克阐述了日耳曼法的“诸法之整体性”法律思想，提出了团体性的核心地位，并随后提出了自己的理论体系。在这个体系中，个人得以融入更高位阶的团体人格——“社团人格”之中。由低到高，个人分别经由家庭、合作社、自治行政机构直至组成国家，而社会即是由这些分别处于高低不同位阶的团体所组成的有机体。在国家最后这个阶段，国家与公民、社会与个人，以及公法与私法之间的二元对立，都在私法、社会法和公法的三位一体中被消解。他于是提出如下的著名论断：“在我们的公法中必须吹进一丝自然法之自由空间的气息，在我们的私法中则必须滴上一滴社会主义的润滑油！”

之后基尔克逐章批判了德国民法典草案，对其中的各种具体设计和制度规范进行了探讨，包括立法形式、权利与权能、物权法、债法、人格权法、家庭法、继承法、共有关系和私法性社会团体法等。他特别着眼于个体性和社会性之间的矛盾处理方式予以论述，批评草案忽视鲜活的德意志私法生活素材和纯个人主义的倾向。

本文在不长的篇幅中论及三大主题，并将其有机结合起来：一是批判了德国民法典草案过度个人主义化的立场，二是阐述了日耳曼法和团体主义的核心精神和重要作用，三是提出了私法的社会化这一重大命题，有破有立。日耳曼法元素和团体主义思想的运用是其独特理念，而私法社会化的基本观念则成为近现代法学家的重要课题，影响深远。作为自成一派的法学家，基尔克通过这篇文章展现了鲜明的原创性，同时也展现出了19世纪末德国法学家所特有的语言风貌和学术视野。

内容简介：

本文原为基尔克于1889年4月5日在维也纳法学家大会上所作的报告。在这篇报告中，基尔克对民法典草案进行了激烈批判，同时引发出“私法的社会性”这一命题。他扬弃了罗马法所创设的“公法-私法”二分法，指出了其在当代法律中的弊端和困境，同时阐述了日耳曼法的统一性法律思想和团体主义。基尔克由此成为最具有代表性的德国民法典草案批判者之一。 

作者简介： 

奥托·基尔克，德国著名法学家和史学家，德意志民法典草案的有力批判者，法人实在说的代表人物。致力于阐述日耳曼法传统和团体性在德国法律生活中的重要性，试图弥合罗马法传统中的公法-私法二元对立，深刻影响了社会法学的概念形成。

译者简介： 

杨若濛，德国法兰克福大学法学博士。