《环球法律评论》2013年第5期中文提要

主题研讨：商法规范的解释与适用

私法规范文本解释之价值判断

邹海林

内容提要：法律解释是解释主体基于价值判断选择解释对象和运用解释方法的结果。法律解释之价值判断围绕具体的案件事实以及与具体的案件事实直接相关的法律文本展开。在私法领域，对事实文本予以解释并赋予其法律上的意义，要比解释相应的私法规范的法律文本更有价值。因为价值判断的主观认识，法律解释的结论总是相对的。文义解释是法律解释的起点，在一系列的法律解释方法中居于绝对优先地位，尊重法律文本的文义，自身就是价值判断的产物。法律文本未经由文义解释，就不能作论理解释。论理解释对于澄清因为文义解释而产生的歧义具有意义，但其并不单纯为消除文义解释的“歧义”而被利用。论理解释的诸方法究竟应当在什么场合使用，并不取决于该方法的使用有无先后位序，而取决于法律文本解释者的价值判断，论理解释方法对于调节法律文本解释的文义偏差的作用也是相对的。

关键词：私法规范 法律文本 法律解释 价值判断 文义解释 论理解释

论公司行政解散权的存废

李建伟

内容提要：与域外公司法普遍倾向于不承认行政解散权相对比，我国立法将过多的“违法事由”均托付给行政机关一揽子解决的泛行政解散权的规定，属于“泛行政解散权”的制度设置，这主要是对计划经济体制的承继与强大的行政干预的路径依赖，需要反思与检讨。泛行政解散权的消解，为深化经济体制改革与行政许可制度改革所必需。泛行政解散权的消解的主要方向是向公司自治、司法解散的回归，这并非是国家公权力的全面退出，而是要合理配置行政权与司法权，实现公司自治、行政监管与司法干预在公司解散事务上的和谐共生。

关键词：公司解散 行政解散 泛行政解散权 司法解散

上市公司收购法律制度的商法解读

郑彧

内容提要：《公司法》第四章“上市公司的收购”确立了我国上市公司收购监管的基本法律制度，中国证监会也通过《上市公司收购管理办法》细化了上市公司收购的监管规则与操作流程。尽管如此，相较于境外成熟证券市场的监管规则，我国上市公司收购监管无论是在定义、法律条文、监管措施还是在监管理念、立法技术和制度设计上都存在着不少差距，甚至从很大程度上存在着收购监管制度不能适应日趋市场化、复杂化的收购行为的问题。为此，本文希望通过制度分析的方法，重新梳理与审视我国现有上市公司收购监管制度存在的法律问题，并根据我国证券市场“新兴+转轨”的特点对上市公司收购监管制度提出更为细致的设计方案，以推动立法者、监管者与学者们在上市公司收购监管方面的进一步研究。

关键词：上市公司收购 监管制度 制度设计 证券法

理论前沿

全球化时代的法律帝国主义与“法治”话语霸权

魏磊杰

内容提要：很大程度上全球化不过是新帝国主义构建全球垄断结构的一种工具与修辞。目前新自由主义统治使用了现代性的话语，其目的就是在全球范围内构建一种服从强权者利益的权力格局。作为一种现代性子话语和机制的法律/法治往往被霸权国家或其他强权主体精心建构以掩饰其与掠夺之间的关系，而为一种更高程度的不平等的新帝国主义世界秩序赋予正当性与合法性。欧美的法律无疑具有正义与邪恶两方面的功能。在对法治的积极因素进行一如既往的倡导与鼓吹之同时，对法治的阴暗面进行彻底的暴露与批判能将其从掠夺的桎梏中真正解脱出来，使其成为一种能够驾驭与调控这个业已被所谓的新自由主义经济机制支配的失控世界的有效工具。通过客观描述帝国主义对历史与当代法律的影响，揭示似乎早已为宏大的“政治正确”话语所遮蔽的法治的负面样态，可为我们提供一种对全球化的政治意涵以及西方社会发展模式进行全面审视与反思的可能。

关键词：全球化 新帝国主义 现代性话语 法治话语霸权

全球信息化秩序下的法律革命

余盛峰

内容提要：20世纪80年代以降，民族国家制造业社会向全球信息化秩序转型。法律全球化与信息全球化相互推进，这对全球法律格局产生了革命性影响。在法律客体与财产类型层面，伴随信息资本的全球流通，知识产权成为核心法律部门，传统产权已难以把握信息资本主义的真实动力。大量自治性客体出现，信息资本围绕“原型”创新展开竞争，当代法律必须针对这些变化提供新的规范性框架。在法律空间层面，信息全球化打破了民族国家的疆域限制，法律系统不再受限于领土分化，进而获得全球范围发展的动力。全球信息化秩序重组了全球法律空间，在互联网数字宪法、全球商人合同法、药物专利法以及超国家宪法等领域都出现了法律发展的新契机。全球各大系统的内在冲突，也推动“社会性宪法”的诞生。在法律时间层面，古典法律时间被充满风险的信息化时间取代，所有法律关系都进入到时间性的流动平面。“后风险社会”的到来，既使当代法律变为一个风险性系统，也使当代法律陷入与代码同化的危险。在全球信息化秩序重组中，法律系统将承担比过去更为重要的社会功能。

关键词：信息资本主义 全球信息秩序 知识产权 法律全球化 法律革命

《联合国国际货物销售合同公约》与我国合同法的制定和完善

王利明

内容提要：1980年《联合国国际货物销售合同公约》是影响范围最为广泛的国际法律文件，其具有强行法的性质而非具有“软法”性质的示范法。我国是公约的缔约国，公约对我国相关法律的制定产生重大影响，《合同法》中大量借鉴了公约的相关规定。公约虽然是迄今为止最为成功的一部国际法律，但由于其严格限制适用范围，因而其无法有效地应对当下电子商务等新的交易形式，也无法适用于服务贸易。公约亦回避了合同的撤销和无效等基本法律规则，这导致公约本身存在一定缺陷，如何修改公约成为目前争论的焦点，有人提出了修改模式、示范法模式以及新法模式，然而这几种模式各有利弊，事实上，采取分阶段、分步骤的公约修改模式更为科学。公约对我国两岸四地合同法制的统一具有启示作用，在现阶段，制定一部共同适用的合同示范法有必要提上历史的日程。

关键词：联合国国际货物销售合同公约 合同法 修改模式 合同示范法

介绍与评论

排华法案的宪法争议——美国排华判例中“国会全权”原则检讨

邹奕

内容提要：“国会全权”原则是美国最高法院支持排华立法的理论基石。基于这一原则，在移民事务中，特别是在拒绝外国人入境、递解外国人出境的事项上，法院往往服膺于国会的意志，对其相关立法的合宪性一般不加置喙。该原则由最高法院创立于一系列排华判例，并一直持续至今。它在很大程度上使得外国人权利保障沦为了美国宪政的“化外之地”。将这一司法学说置于美国排华这一历史语境下进行检视具有现实意义。在一系列排华判例中，最高法院对国会排华权力的论证缺乏明确的宪法依据。更重要的是，最高法院忽视了这一权力的宪法界限：其一，国会的立法权存在固有的禁区；其二，这一权力应当受到缔约权与司法权的制约；其三，该权力的行使有必要顾及外国人基本权利的保障。

关键词：排华法案 排华判例 “国会全权”原则 外国人权利保障 种族歧视

“第三代”行政程序的学理解读

戚建刚

内容提要：作为一种新的程序形态，“第三代”行政程序是为了回应行政国家的新面相——从国家为中心的行政到全球行政与国家行政并重的行政、从集权主义的“命令—控制式”行政到合作主义的“伙伴—平等式”行政以及从消极执行法律的行政到积极管理社会的行政——而兴起的。与“第一代”和“第二代”行政程序相比，虽然“第三代”行政程序并非要完全取代它们，但在程序本质、关注焦点、行政模式、规制方法、信息收集和处理、私人行动者角色等典型特征上，它都体现了自身的特色，因而超越了“第一代”和“第二代”行政程序。在行政的真实世界里，欧盟战略性环境影响评估程序、美国的协商制定规则程序等都可以作为“第三代”行政程序的制度原型。我国将来行政程序的法典化以及单行行政程序法或其他行政程序制度的设计也需要有效回应行政国家的新面貌，更多地注入“第三代”行政程序的元素。

关键词：行政国家 行政程序 程序法 环境影响评估 协商制定规则

国际法问题研究

美国商业外层空间法律制度述评

吴晓丹

内容提要：美国商业外层空间活动已经持续深入发展30年，相关产业的规模和效益领先全球。与此相适应，美国商业外层空间活动的法治化也达到了其他国家在短时间内难以企及的高度。美国调整商业外层空间活动的法律制度主要涉及管理机制、许可制度、责任与保险制度和出口管制等内容。通过创造公开透明的竞争环境，上述法律规范和制度体系满足了外层空间产业持续发展的需要，促进了商业外层空间活动的繁荣发展，具有重要的参考价值。但是，其中严苛复杂的出口管制制度已经落后于时代要求，在落实国际义务方面亦存在不足之处。总体而言，美国商业外层空间法律制度对于中国未来的空间立法具有重要的借鉴意义，在该领域开展双边合作也是中国积极参与塑造国际空间秩序的有效途径。

关键词：许可制度 保险制度 出口管制 外层空间法 通信卫星法