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《法学》2009年第4期
发布日期:2009-06-25 来源:《法学》杂志网站  作者:佚名

《法学》 2009 年第 4 期目录及部分论文摘要、关键词
笔谈
废止齐玉 苓 案“批复”与宪法适用之关联(下)
宪法司法化是脱离 中国国情的空谈 ----------------------------------------- 黄正东 /3
“停止适用”齐玉 苓 案“批复”之正面解析 ---------------------------------- 郑贤君 /10
废止齐案“批复”之举值得 嘉许 --------------------------- -------- -------- 秦前红 /14
齐玉 苓 案“批复”废止“理由”析 -------------------------------------------- 马岭 /18
在人民代表大会制度框架下适用宪法 -------------------------------------- 熊文钊 /21
齐案“批复”并非解释宪法最高人民法院不应废止 -------------- ----- ---- ----- 胡锦光 /25
应当高度关注“基本权利”的保障义务 -------------------- ----- ---- --------- 莫纪宏 /29
法院裁判文书必要时可以并且应当援引宪法 --------------- ----- ---- ---------- 王禹 /31
宪法保障公民自由的规定法院应可以适用 ---------------------------------- 唐忠民 /36
我国法院是否可以释宪 -------------------------------------------------- 张千帆 /39
在现行体制下法院仍应间接适用宪法 ----------- ----- ---- -------------------- 海亮 /42
法院适用宪法是中国宪法保障制度的重要特点 -------------------------------- 周伟 /45
法务时评
美国无权擅自在中国专属经济区从事“军事测量” ----- ----- ----- ----- ----- - 管建强 /50
——评“中美南海摩擦事件”
“躲猫猫事件”发生的根源在于制度性缺陷 ---------------- ----- ---- -------- 付立庆 /58
专论
中国的法治主义:背景分析(上) ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- ----- 许章润 /66
中国道路与全球价值:刑事诉讼制度三十年 ----- ----- ----- ----- ----- ----- -- 左卫民 /80
法学教育以司法考试为导向的合理性 --------------- ---- -------------- 周详齐 文远 /93
——以司法考试刑法卷为例
论文
刑法之适应性及其法治意义 ---------------- ----- -- ---------------------- 周少华 /103
日本有价证券无纸化立法考察 ------------------------------------------- 崔香梅 /112
因重大误解而撤销或变更合同的法律问题 ----- ----- ----- ----- ----- ----- -- 徐澜波 /122
——由旅客错误购买特价航空机票不能“签转退”引发的思考
法律术语中“少数人”一词的语境评析 ------------------------------------ 苏亦工 /132
我国不动产抵押物流转的制度安排 --------------------------------------- 廖焕国 /139
- ——以《物权法》第 191 条为中心的考察
检察理论与实践
检察改革五年的回顾与展望 --------------------------------------------- 谢鹏程 /144
法律实务
搜索引擎商标侵权及不正当竞争的认定与责任承担 ---- - -------------- 袁秀挺 胡宓 /154
——网络环境商标间接侵权“第一案”评析
对读者举报我刊有论文照抄教材一事的处理通报 --------------------------------/131

美国无权擅自在中国专属经济区从事军事测量

——中美南海摩擦事件

管建强(华东政法大学)

【内容摘要】 专属经济区的军事测量活动是沿海国与非沿海国和海洋强国围绕海洋军事利用及科学研 究活动引生争论、争端的焦点问题。以美国为代表的海洋强国主张专属经济区的军事测量与水文测量一样都属于行使航行和飞越自由权,别国无权干涉。而中国以及大多数发展中的沿海国家则认为专属经济区的军事测量属于海洋科学研究,必须得到沿海国的批准并接受沿海国的管辖。从《联合国海洋法公约》的宗旨以及各相关条款的规定看,军事测量活动对沿海国家构成了严重的安全威胁。未经沿海国同意的他国在其专属经济区内的军事测量活动是不符合《联合国海洋法公约》精神的。美国虽然没有批准《联合国海洋法公约》,但其却恰恰利用了公约的制度创制并享有了公约的利益,为此,美国理应承担相应的国际责任。

【关键词】 专属经济区 军事测量 海洋科学研究

中国的法治主义:背景分析 ( )

许章润(清华大学法学院)

【内容摘要】 中国 30 年来的法制变革,是在错综时空条件下,一种基于世俗理性主义的政治选择,演绎的是一部中国法的世俗化理性主义运动,一种关于中国法制、政制和政治正当性的文化建设,旨在藉由法权安排的抽象一体性重整社会,救济政治合法性,回归常态政治。执政党的政治策略考量与社会进步的自发要求两相交叠,中国文化关于人世生活的秩序想象和人间秩序的道义追问表里为用,共同塑造了 30 年的法治轨迹。同时,随着大国的成长进入思想视野,对于世界体系的重构性阐释逼迫着中国心智做出有效回应,法治不再只是表彰政治的德性,承载公民理想对于政制进行规训,而且成为构建中国国家实力的重要方面,乃至于文明忧思的对象。由此,法制或者法治成为一种国家资源与国家战略,也是文明憧憬与文化正当性语境中关于中国人世生活的自我理解。

【关键词】 世俗理性主义 价值性托付 工具性托付 常态政治 马基雅维理时刻

中国道路与全球价值:刑事诉讼制度三十年

左卫民(四川大学法学院)

【内容摘要】 1979 年刑事诉讼法具有重要的历史地位,确立了当代中国刑事诉讼制度的基本结构。 1996 年刑事诉讼法在很大程度上是对 1979 年刑事诉讼法的拓展与推进。纵观中国刑事诉讼制度 30 年,可以明显地看到其变迁的独特性。在继续推进司法改革的当口,我们应该基于客观与科学的立场,明确中国刑事诉讼制度建设道路的独特性,总结其间的经验教训。这不仅有利于推动刑事诉讼制度法制化建设的继续前进,更为重要的意义在于为后发性国家的刑事诉讼制度建设提供一条具有借鉴价值的中国道路

【关键词】 刑事诉讼制度 变迁 中国道路

因重大误解而撤销或变更合同的法律问题
——
由旅客错误购买特价航空机票不能签转退引发的思考

徐澜波(上海社会科学院法学所)

【内容摘要】 我国立法和司法解释中均没有界定可撤销、可变更民事行为和合同规范中的重大误解内涵。误解的对象或内容,是指民事行为或合同的当事人表示的重要意思或合同内容的错误。其内涵一般可以以意思表示的内容是否为合同标的物的本质、意思表示的错误是否影响到合同目的的实现、如果当事人在为意思表示时就知道该错误的后果就不会作出此意思表示、交易上是否属于重要的民事或合同关系要素的错误等方面为标准来把握。当事人因重大误解所享有的变更或撤销权既是法定的权利,也是其在具体的民事法律行为中与自身实际利益相关的重要民事权利,以格式条款排除这一权利的,该条款当然无效。特价机票不得签转退只是对旅客一方当事人的法定无理由变更或解除权作出限制或例外,并不能对抗因重大误解而产生的合同撤销权或变更权。在认定重大误解成立要素时采纳表意人主观上过失状态,既符合重大误解制度的宗旨,实践中也不会造成当事人之间利益的相互冲突。

【关键词】 重大误解 可撤销合同 可变更合同

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