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《法学》2009年第7期
发布日期:2009-09-01 来源:本站原创  作者:佚名

《法学》2009年第7期目录、部分论文摘要、关键词

论文
中国法治道路的探索----------------------------------------------------朱景文/3
——
以纠纷解决的正规化和非正规化为视角
刑法因果关系:从哲学回归刑法学----------------------------------------陈兴良/22
——
一个学说史的考察
我国《物权法》中地役权制度探究------------------------------------------朱广新/43
WTO
公力救济权之重构--------------------------------------------------胡加祥/55
对法律信息乌托邦的现实考察与应对策略------------------------------刘丽君/66

法务时评
析商务部禁止可口可乐收购汇源的相关理由-------------------------------潘志成/81

专论
金融犯罪的新态势及刑法应对--------------------------------------------毛玲玲/89
山寨现象看禁止盗用原则及其应用----------------------------------梁志文/100
坟主后代对祖坟的权益------------------------------------------------肖泽晟/110
大规模人身损害侵权救济中的国家责任-----------------------------------林丹红/118

争鸣
公司法人格否认成文规则适用困境的化解---------------------------------吴建斌/124

法律实务
内地司法机关派员在港澳地区隐身取证的合法性分析--------------------王俊民/136
我国仲裁员独立性和公正性及其保障制度的完善--------------------张圣翠 张心泉/142

检察理论与实践
职务犯罪决定逮捕权上移的现实应对--------------上海市宝山区人民检察院课题组/152

中国法治道路的探索
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以纠纷解决的正规 化和非正规化为视角
朱景文(中国人民大学法学院)

【内容摘要】 中华人民共和国成立60年来我国解决纠纷的机制经历了曲折的发展过程。改革开放以前, 主要依靠单位和人民调解解决纠纷,司法不发达;改革开放以来,正规化的法院在解决纠纷 中起着越来越重要的作用,调解的作用日益减弱;1997年以来,法院审判的数量没有明显的 长,调解的数量和比重继续下降,行政解决纠纷机制却起着重要的作用。应该认真研究解决 纠纷的司法机制、行政机制和民间机制各自的特点以及它们的配置和关系,把正规化、半正 规化和非正规化的解决纠纷机制有机地结合起来,探索中国特色社会主义法治道路。?
【关键词】纠纷解决 正规化 非正规化 法治道路

刑法因果关系:从哲学回归刑法学
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一个 学说史的考察
陈兴良(北京大学法学院)

【内容摘要】 我国刑法因果关系理论若要从徘徊中走出来,必须要打破哲学因果 关系的禁锢,这就是一个刑法因果关系从哲学教条中摆脱的问题。实际上,刑法因果关系也 根本不是 哲学因果关系的具体运用,刑法因果关系的定型性、规范性,都是作为一门规范学科的刑法 学所独有的。更为极端地说,刑法因果关系这个概念本身就是应当否定的:不是因果关系, 而是条件关系。所谓刑法的回归,主要是指从刑法本身而不是从哲学等学科来寻求理论依据 的一种研究趋向。?
【关键词】刑法因果关系 哲学化 去哲学化 条件说

WTO公力救济权之重构
胡加祥(上海交通大学法学院)

【内容摘要】 公力救济权是WTO成员在别的成员滥用私力救济权后向争端解决机构援 引救济的权利。DSU3条第7款规定争端解决机构向申诉方提供的救济包括:要求被诉方撤 回有关措施;同意被诉方向申诉方提供临时补偿;如果被诉方既不愿意撤回有关措施,又不 愿意补偿,申诉方在争端解决机构的授权下,并且在歧视的基础上,中止对被诉方作出的关 税减让和其它义务的承诺。实践证明,上述几种救济方法都无法有效地保护受损一方的利益 公力救济与私力救济是一种对立、统一关系。私力救济权的行使是WTO成员维护自身利益的 要,援引公力救济权也是为了保护WTO成员的利益。权利的制衡需要建立在权利对等的基础 之上。因此,重视成员私力救济权的同时,亦不能忽略与之相对应的公力救济权的构建与完 善,唯有如此,WTO贸易救济权才能真正发挥维护多边贸易体制健康发展的作用。
【关键词】WTO 贸易救济权 公力救济权

山寨现象看禁止盗用原则及其应用
梁志文(华南师范大学法学院)

【内容摘要】山寨现象的本质是自由模仿行为在权利垄断下的合法性问题。如果模 仿行为不侵犯知识产权,则反不正当竞争法中的禁止盗用原则是判断其合法性的关键所在。 作为自由竞争的例外规则,禁止盗用原则聚焦于竞争关系中的竞争者行为,而非盗用对象是 否受知识产权法保护,以维护正当的市场竞争秩序;禁止盗用原则通过其兜底功能来矫正技 术发展等因素导致的传统知识产权法对激励创新保护不足的现象,以协调自由竞争、权利保 护和社会利益等。正当的自由竞争划定了禁止盗用原则的边界,而禁止盗用原则也 体现了自由模仿的法律限度。我国的相关司法实践依《反不正当竞争法》第2条的规定创立 了禁止盗用原则。
【关键词】禁止盗用 反不正当竞争法 自由模仿 山寨现象 不正当竞争

坟主后代对祖坟的权益
肖泽晟(南京大学法学院)

【内容摘要】 目前我国部分农村地区围绕坟山发生的纠纷难以处理的原因在于坟主后代 对其祖坟的权益缺乏法律保护。祖坟是被人格化的独立于后代个人财产的特殊遗存,由坟主 后代共有,不得随意剥夺。为维护坟主后代的人性尊严,应尊重当地习惯,认可其对祖坟的 益,并对祖坟实行整体保护。该权益保护主要是针对生者的人格利益而非财产利益,并表现 生者对其祖坟的管理和维护的权利。其内容以保护生者依当地习惯而享有的人格利益范围为 限,并在此范围内对祖坟所依附土地的所有权施加限制。
【关键词】祖坟 人格利益 权益

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