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《法学》2010年第5期
发布日期:2010-06-03 来源:本站原创  作者:佚名

法务时评

世博会展品通关中的海关安全保障……………………………………………………………万曙春 /3

鉴定人与专家证人制度的冲突及其解决

——评最高院有关专家证人的相关答复………………………………………………..…...... /10

德、日犯罪构成论体系与我国刑法规范的内在冲突………………………………………...彭文华 /18

《侵权责任法》立法程序的合宪性解释

——兼论民法典起草过程中的宪法意识 ………………………………………………….. /28

次贷危机后对银行监管权配置的法律思考 …………………………………………. 魏晓东 /36

我国反垄断诉讼对滥用市场支配地位规定的误读………………………………………...郑文通 /47

《气象法》的修订须以可持续发展为目标 ………………………………………………….. /57

禁止性规范对民事法律行为效力的影响………………………………………………………许中缘 /67

人身保险中故意免责的举证责任…….………………………………………………………... /77

侵权责任归责原则三元化之思考

——对《侵权责任法》解读 ………….………………………………………………………...沈幼伦 /86

中国民法调整对象学说史略…………….………………………………..……………………..何佳馨 /92

域外法制

《谢尔曼法》域外适用中礼让的变迁与启示

——由我国维生素 C 引发的思考 …..………………………………………….. 顾敏康 /102

意大利法中违约解除效果实证考察……………………………………………………………. /119

法律实务

裁判文书公开与当事人隐私权保护………………….…………………………………........…李友根 /126

我国司法突发事件应急机制初探……………………….……………………………………….范明志 /135

检察理论与实践

上诉不加刑适用中的两个问题………………………………………………………....温如敏 沙云飞 /144

检察机关案件管理的要素与构成…………………………………………………........罗昌平 顾文虎 /148

检察机关案件质量评估之构建………………………………………………………… 王喜娟 /153

论合理构造动态的检察案件管理……………………………………………………....田欢忠 秦天宁 /157

世博会展品通关中的海关安全保障

万曙春(上海交通大学凯原 法学院、上海海关学院法律系)

内容摘要:贸易便利化下催生的暂准进口单证册( ATA 单证册)制度是规范成熟的海关 制度,将在 2010 年上海世博会期间展品通关中频繁适用。海关在最大范围内适用该制度的同 时还要承担 ATA 单证册项下货物快速通关中的安全保障义务。本文对 ATA 单证册通关中可能存 在安全问题的环节进行了分析,并认为海关安全保障的实现不能以消减通关便利为代价,而 应通过提高人性化管理、设计完善多层级的协调制度和设立独立的安全事件处置部门等途径 来实现。?

德、日犯罪构成论体系与我国刑法规范的内在冲突

彭文华 (佛山大学法律系、 华东政法大学)

内容摘要:犯罪构成理论首先必须与规范的犯罪构成尽量保持一致性。如果某种犯罪论 体系与规范的犯罪构成之间存在难以克服的矛盾、冲突,即便再完美的理论体系也不应该反客为主。德、日犯罪论体系与我国《刑法》第 13 条、第 14 条、第 22 24 条、第 25 条规定的犯罪构成主要要件要素之间,存在不可调和的矛盾和冲突。移植德、日犯罪论 体系,并不可取。?

《侵权责任法》立法程序的合宪性解释

——兼论民法 起草过程中的宪法意识

(四川大学法学院、 中国人民大学民商事法律科学研究中心)

内容摘要:民法典分编起草模式是产生过程性违宪风险的背景性原因,过程性合 宪是民法典分编起草模式的必然要求。合宪性推定是《侵权责任法》立法程序合宪 性解释的基本取向。《民法通则》是宪法意义上的民事基本法律,而《侵权责任法》是 宪法意义上的民事非基本法律,因此由全国人大常委会通过《侵权责任法》具有立法程 序意义上的合宪性。未来中国式民法典将采的结构,《人格权法》必须 制定;如果要制定《债法总则》,必须作为新的法律案依法提出;必须通过制定民法典来取代《民法通则》。应该从立法依据、立法程序、立法精神、法律修改和法律解释五个方 面来加强民法典分编起草过程中的宪法意识。?

《谢尔曼法》域外适用中礼让的变迁与启示

——由我国维生素 C 引发的思考

顾敏康 (吉林大学法学院、香港城市大学法律学院)

内容摘要:《谢尔曼法》域外适用问题一直是各国学界和司法实务界关注的热点。自 2005 年以来,我国维 C 生产企业在美国遭受反垄断诉讼,历经 2006 年和 2008 年两次庭审裁决 ,美国纽 约东区法院均否决我方所提出的以礼让作为主要抗辩理由的诉讼请求,目前该案仍在继 续。透过对《谢尔曼法》域外适用中礼让现象与规则的考察,对我国维生素 C 下一步应诉提出了诉讼战略与我国政府外围行动两个方面的构想。同时,在应对其他国家或地区反垄断法域外适用的宏观进路上,设计我国《反垄断法》域外适用制度运行的大体思路。?

裁判文书公开与当事人隐私权保护

李友根 (南京大学法学院)

内容摘要:从判决书公开的案例发展进程来看,法院的立场似乎从确定逐渐开始后退 ,或许此种后退正表明了司法对待法律问题的更加慎重、对隐私利益与权利保护的更加注重 。人民法院行使司法审判权的过程、结果是否应当向全社会公开,应当根据裁判文书本身的 性质来决定。一般而言,基于司法审判权的本质要求与现代网络社会的技术背景,裁判文书 应当上网公开。对于当事人的姓名等信息,不应也无需基于隐私权保护而予以删去,只需对 当事人以外的相关主体的信息基于利益衡量而加以适当保护即可。?

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