《法学家》2010年第3期目录
·中国的民事检察：来自检察实务的看法·
编者题记：中国的民事检察制度，奠基于列宁的检察思想，取法于苏俄的检察实践，至今已逾六十载，是中国法律改革与制度移植的一个典型样本。相对于刑事检察，中国民事检察的发展一波三折、举步维艰，特别是当前，民事诉讼法学界及司法实务界对于民事检察制度尚存在种种争论。为此本刊辟出专栏，诚邀具有检察背景的专家、学者及检察实务人员协同撰文，以期通过学术成果交流，进一步深入推动民事检察制度的理论研究和学术探讨。
民事检察的面相
——一个研究性述评…………王志坤 黄笔镜
摘 要：作为一种国家干预，民事检察与法律监督有何关联，国家干预的正当性何在，干预到底限定在多大范围，这些问题无疑是民事检察的基础问题。回答这些问题既要面向我国现行法制，也要作返回原点式的考察，更需要结合民事检察改革进行必要的展望。
关键词：民事检察 国家干预 法律监督 抗诉
民事检察在民事诉讼中的空间及路径探讨…………潘度文
摘 要：十多年的司法实践已经证明，民事检察对于维护司法公正与权威，救济当事人的受损权益发挥了不可替代的作用，同时，它所面临的困境也已严重制约着其职能的履行。对民事检察的改革与完善应当秉承宪法对检察机关的角色定位，围绕法律监督的主题进行，同时应当处理好检察权与诉权、审判权的关系，在合理的空间范围内加大民事检察力度，拓宽民事检察广度，实现其应有的法律价值和社会效果。?
关键词：民事检察 民事诉讼 检察权 诉权 审判权
检察机关在民事诉讼中的职权配置研究…………甄 贞 温 军
摘 要：作为国家的法律监督机关，检察机关参与民事诉讼是实现“法律监督”的重要途径和方式。应当明确检察机关在民事诉讼中具有多元化的参诉目的和不同的角色定位,明确检察机关可以以提起诉讼、参与诉讼和提出抗诉等多种方式参与民事诉讼，以便按照“多元化的职权配置模式”实现检察机关在民事诉讼中职权的科学配置。?
关键词：民事检察 监督范围 参诉目的 角色定位 职权配置
民事执行检察监督的范围、方式及相关的程序设计…………郭兴莲 曹 琳
摘 要：本文以改革完善民事执行检察监督的范围和程序为着力点，在对执行中存在的“执行难”和“执行乱”两大突出问题进行分析并确立以“执行乱”作为检察监督重点的前提下，提出民事执行检察监督应遵循依法监督、事后监督、不干预法院正常执行活动、讲求效率等原则，明确了对法院民事执行活动中的民事执行裁判、执行实施行为、违法或不当行为以及对执行法官等进行全面监督的监督范围和对象，进而针对不同监督对象设计了抗诉和纠正意见两种基本的民事执行监督方式，最后提出了民事执行检察监督的具体程序。
关键词：民事执行检察监督 监督范围和对象 监督方式 监督程序
挑战与应对：民行检察监督制度的新发展…………汤维建
摘 要：民行检察监督制度获得强力推进的基本依据便是司法实践中不断增长的监督诉求，监督的范围在逐渐扩大，内含于监督中的观念性因素也在此过程中悄然转变，监督理念的现代化更新为监督制度的可持续发展提供了新的泉源基础。目前所需着力实现的制度转轨集中表现在从有限监督到全面监督、从实体监督到程序监督以及从诉讼监督到社会监督等三大“转向”之上，由此呈现出民行检察监督制度新发展的完整风貌。
关键词：民行检察监督制度 全面监督 程序监督 社会监督
《保守国家秘密法》修改述评…………周汉华
摘 要：本文对保密法修改的几个重大问题进行了系统阐述。作者提出，公开与保密不可分割，本次保密法修改确立了公开优先的原则，等于隐含确认了公开是原则、保密是例外；保密行政管理部门应该准确定位，主要承担决策与监督职能，不应沦为一般的行政执法部门；本次保密法修改的缺憾在于未能在决策权的统一和充实保密行政管理部门的监督手段方面有更多的制度创新。
关键词：保密法修改 公开与保密 职能定位 决策与监督
行政强制法立法若干争议问题之我见…………姜明安
摘 要：本文对《行政强制法（草案）》（三审稿）中存在的三项主要争议从实践层面进行了系统探讨。作者认为，行政强制设定权应配置给法律、行政法规和地方性法规，但在条文表述上应修改得更加严谨；行政强制实施体制原则上应实现裁执分离，行政机关作出行政强制决定后，应申请人民法院审查并裁定，但一律由行政机关负责执行；行政强制基本原则应包括四项：行政强制法定原则、比例原则、教育与强制相结合原则和正当法律程序原则。
关键词：行政强制法 行政强制设定权 行政强制实施 行政强制程序
空白刑法规范的特性及其解释……肖中华
摘 要：空白罪状由于概括性的委任立法使得规范弹性具有难以避免性和合理性，法律概念的相对性更为明显，部门法规范的易变性也使得其容易出现偏离立法规范目标的情况，对其必须进行刑法的独立规范判断，区分事实问题和法律问题。提倡双向对应的规范解释路径，能够有效地实现概括的类型化转向具体的定型化，获得规范与事实的一致。由于罪刑法定在技术上并无制约作用，因此规范解释空白罪状时，重要的是合理运用解释方法，以得出妥善结论，注重目的解释和体系解释可以有效地实现刑法的规范保护任务。
关键词：空白罪状 规范保护 解释路径 目的解释 体系解释
电子取证的法律规制…………刘品新
摘 要：电子取证在世界范围内得到了日益广泛的运用，同时也引发了一系列的法律问题。本文从电子取证的基本含义切入，采取交叉研究的方法，指出我国的电子取证实务应当遵循一个抽象的司法程序模型。在此基础上，本文阐述了我国的电子取证在规制方式、规制原则与规制内容等方面遭遇的法律挑战，并逐一深入地论证了亟待采取的法律因应措施。
关键词：电子证据 电子取证 法律规制
金融领域的原则性监管方式…………刘 媛
摘 要：后金融危机时代，各国监管当局都面临着如何实现有效监管的挑战，金融监管方式作为提升金融监管质量的重要组成部分，对其进行相关的研究非常必要。近年来，与传统规则性监管方式相对应的原则性监管方式日益受到金融监管当局和学界的关注。文章基于对国外原则性监管理论和实践的分析，并结合我国金融市场环境，提出原则性监管尽管存在诸多问题，但是作为一种公私融合的监管治理方式，其在监管规范的制定、监管执行、监管文化重塑等三个层面上仍值得我国的金融监管当局吸收与借鉴。
关键词：金融监管 原则性监管 监管方式
《反垄断法》私人实施之难题及其克服：一个前瞻性探讨…………郑鹏程
摘 要：我国反垄断法的私人实施面临受害人数众多，原告资格难以确认，被告违法行为难以证明，损害赔偿数额难以计算等诸多难题，而竞争文化的缺失，法律工具主义的流行，可能使私人实施反垄断法变得更为困难。将反垄断诉讼之原告限定为直接受违法行为影响的人，以反垄断执法机关或法院作出了被告违法的有效决定或判决作为受理案件的条件，实行因果关系推定原则，统一规定损害赔偿数额的计算方法，重视竞争文化的培育和传播，可有效地克服这些困难。
关键词：反垄断法私人实施 非直接购买者规则 诉讼前置条件 因果关系推定规则 竞争文化
保险法最大诚信原则之审思…………任自力
摘 要：最大诚信原则为保险法基本原则之一，此观点几近为国内保险法学界通说，其存在理由包括保险合同的高度信息不对称性、射幸性、格式性等诸多理论，但相关理论均不足以作为解释其存在的依据。从最大诚信原则的核心规则来看，无论是告知义务、说明义务、还是弃权与禁止反言，亦不足以支撑其存在。最大诚信原则之称谓在理论与实践层面均具有巨大潜在危害性，应以诚信原则取代之。
关键词：保险法 最大诚信原则 诚信原则 审思
论民事诉讼当事人的申请调查取证权…………李 浩
摘 要：申请法院调查取证权是审判方式转型背景下民事诉讼法赋予当事人的一项重要权利。该项权利的实现有利于法院在发现真实的基础上保护当事人的合法民事权益和维护国家的民事法律秩序。目前民事诉讼法关于申请调查取证权的规定还过于原则，需要明晰该权利的构成要件，研究该权利在诉讼实务中的运作状况。修订《民事诉讼法》时，还应当制定用于调整行使这一权利所引发的利益冲突的具体规则。
关键词：民事诉讼 申请调查取证权 构成要件 实证分析 问题研究
预期违约与不安抗辩制度的界分与衔接
——以不履行的可能性程度为中心…………张金海
摘 要：预期违约与不安抗辩制度的界分遵循的是一个简单的原则：债务人将来确定不履行，成立预期违约，债权人可于期前解除合同并主张违约救济；债务人将来不履行的可能性程度较高但尚非确定，则适用不安抗辩制度。为便于终结行使给付拒绝权后可能出现的悬而未决状态，应赋予债权人以请求提供充分保障之权，若适当期间经过而对方未提供，可确认不履行的可能性程度提高，成立新的预期违约形态。不安抗辩与预期违约由此形成衔接。
关键词：不履行 可能性程度 界分 衔接
晚近国际投资争端解决实践之评判：“全球治理”理论的引入…………徐崇利
摘 要：晚近国际投资争端的性质已由以往的“政治性争端”转变为现行的“管理性争端”，相应地，国际投资争端的传统外交保护解决方式也已为国际仲裁方式所取代，而且国际投资争端仲裁实践出现了明显的偏袒外国投资者，损害东道国权益之倾向。就此，已难以用传统的“南北矛盾”理论框定，而现有的“商事仲裁”理论和“国内公法”理论则存在着不同程度的缺失，需要引入一种视野更为宽广的“全球治理”理论予以弥补。
关键词：国际投资争端 国际仲裁 南北矛盾 全球治理
侵权冲突法一般规则之确立
——基于罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的对比分析…………宋 晓
摘 要：2007年欧盟《非合同之债法律适用条例》（罗马Ⅱ）是侵权冲突法立法的典范。罗马Ⅱ洋溢着平衡与理性的精神，但关键处亦偏袒欧盟国家的利益需要。中国侵权冲突法已经严重滞后于时代。对比罗马Ⅱ与中国侵权冲突法的一般规则，指陈各自的利弊得失，揭示各自所需服务的特殊法律政策，探索侵权行为地法、共同住所地法、最密切联系原则和意思自治这四大系属公式在侵权冲突法的一般规则中的最佳结合方式，有助于我国在当下的国际私法立法中构建科学合理的侵权冲突法的一般规则。
关键词：侵权冲突法 罗马Ⅱ 侵权行为地法
·博文精萃·
我国地方税权的确立及其运行机制研究…………姜孟亚 评议人：史际春
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