山东法官培训学院学报（山东审判）2018年第6期
目录和内容摘要
■专家论坛
家事审判改革研究……孟祥刚
■专题策划：行政审判实务疑难问题研究
“信访型”行政滥诉案件频发的经济分析与规制
——基于边际效用理论的视角……洪筱琳、方燕
行政协议效力审查规则探究……周明
民事判决对行政案件的既判力问题探析
——防止民行交叉案件裁判冲突的司法路径……赵龙
■“审判理论与实践”专栏
建设工程合同中背靠背条款的适用及其规制……张永亮
■理论争鸣
督促程序的适用异化及其复归……张海燕、张思聪
诉的理解与案件事实的认定
——合并审理与另案处理的价值考量……吴智永
协同性嵌入视角下刑事速裁诉讼主体关系重塑……叶伶俐
域外法官员额制度的实证分析……屈向东
■实务求真
婚姻登记案件原告资格判定与审查标准
——从保护规范理论视角……朱晓宇
精简之外：人民法院内设机构效能优化之路
——从内设机构合理的管理幅度切入……赵文艳、齐姗姗
偏离与回归：审判中心视野下法院内设机构的职权整合
——以内部权力的三元划分为基础……洪泉寿
专业法官会议运行机制构建再思考
——基于审委会、审联会、专业法官会“三会”比较的视角……杜豫苏、高伟、何育凯
■调查研究
贩卖毒品罪类案证明标准研究……山东省高级人民法院刑一庭课题组
故意杀人罪类案证明标准研究……山东省高级人民法院刑四庭课题组
山东省环境噪声污染防治对策研究……山东法官培训学院课题组
■案例评析
湖南某娱乐公司诉上海某科技公司著作权权属、侵权纠纷案……刘雅静
《山东法官培训学院学报》2018年总目录
家事审判改革研究
孟祥刚
（作者系山东省德州市中级人民法院党组书记、院长，二级高级法官，第二届全国审判业务专家。）
内容摘要 自最高法院开展家事审判改革试点以来，各地法院在非诉化、人性化、专业化、联动化等方面进行积极探索改革创新，取得了较好的成效。在新形势下，基于种种原因，改革仍然面临着困境与挑战。家事审判改革应进一步转变家事审判理念和审理方式，从事后救济走向源头预防，借力社会力量参与诉讼，强化联动治理，发挥多元纠纷化解机制作用，创新新时期“枫桥经验”，为家庭幸福、社会和谐做出应有贡献。
关键词 家事审判 改革 审判方式 多元联动
中图分类号：DF72 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-001-013
“信访型”行政滥诉案件频发的经济分析与规制
——基于边际效用理论的视角
洪筱琳 方燕
（洪筱琳，中共威海市委党校讲师；方燕，威海市环翠区人民法院法官助理。）
内容摘要 立案登记制及新行政诉讼法的全面实行，旨在打破历来人民群众反映强烈的“民告官”行政案件立案难、审理难等问题。制度、法律的价值、效用在行政诉讼实践中的直接反映即是案件数量的大幅上升，人民群众的诉讼权利得到了最大程度地保护。经过实证考察发现，信访者提起的行政诉讼案件随着诉讼门槛的降低所占比重增幅上升较快，而此类案件对行政司法审判工作带来巨大压力。为此，笔者以所在基层法院五年来受理的33起信访者提起的行政案件为研究对象，提出了“信访型”行政滥诉案件的概念，并借助经济学中边际效用理论对该类型案件进行深入分析，进而提出了一些有针对性的意见建议，以期能对“信访型”行政滥诉案件进行有效规制，真正实现司法救济的良性运行和社会矛盾的有效化解。
关键词 信访型行政滥诉 经济分析 边际效用 规制
中图分类号：DF74 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-014-023
行政协议效力审查规则探究
周明
（作者系湖南省资兴市人民法院执行局法官助理。）
内容摘要 效力规则制度关乎行政协议的安定性，效力审查是审理行政协议案件的基础。行政协议兼具行政性和契约性，拆分审查模式割裂了行政协议中行政性和契约性的内在有机联系。行政协议效力审查应当优先适用行政法律规范，通过“变换原则”准用民事法律规范，同时规章亦应当成为行政协议合法性审查的依据。行政协议的效力审查应当构建行政处分容许性、行政处分合法性与契约行为效力三维一体的审查模式，并在综合考量监督公权力，保障私权利，平衡公私利益的价值基础上作出最终的效力判断。行政协议与行政处分禁止并用为原则，有限度容许并用为例外，欠缺容许性的行政处分属于违法可撤销。借鉴英美合同上的“近因理论”，截取最接近行政协议因果链条的行政行为作为其合法性审查的主要对象。契约的效力可以依不同阶段而进行分层，包括确定力、羁束力、实现力，效力分层理论较好回应了行政协议成立后生效前的状态问题。此外，行政协议效力审查还应当坚持公益优先、合目的性及效力从宽等原则。
关键词 行政协议 效力审查 规则
中图分类号：DF74 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-024-035
民事判决对行政案件的既判力问题探析
——防止民行交叉案件裁判冲突的司法路径
赵龙
（作者系浙江省湖州市中级人民法院研究室主任。）
内容摘要 当民事法律关系与行政法律关系存在一定程度的衔接或重合时，会导致民行交叉案件的产生。如何解决前一生效判决对之后另一性质诉讼的效力问题，是司法实践中亟待解决的难题。基于行政行为公定力理论，判断前诉民事判决对随后行政案件是否产生既判力的关键是看民事判决对行政行为的效力是否作出确认。如果作出确认，民事判决的既判力效力及于行政案件。从民事判决对行政案件产生既判力的内容范围看，应赋予判决主文（诉讼标的）既判力，并赋予争议焦点、裁判理由、裁判确认事实一定程度的既判力。
关键词 民事判决 行政案件 民行交叉 既判力
中图分类号：DF71 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-036-042
建设工程合同中背靠背条款的适用及其规制
张永亮
（作者系广州市中级人民法院法官助理，中南财经政法大学法学硕士。）
内容摘要 建设工程合同中，承包人与分包人往往约定背靠背条款，其核心系以“业主支付为前提”。背靠背条款的出现是由于建设工程的特殊性，承包人希望通过这一条款转移部分工程风险，取得一定时间利益，并对分包工程进行监督，在现行法律规定下应认可其效力。从附条件和附期限的区别来看，背靠背条款本质属于附条件条款。为了防止背靠背条款被滥用，应当对其规制，主要是构建承包人的告知义务和注意义务，并在特殊情况下对分包人的时间利益予以特殊保护。
关键词 背靠背条款 业主支付 附条件条款 告知义务 注意义务
中图分类号：DF525 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-043-052
督促程序的适用异化及其复归
张海燕 张思聪
（张海燕，山东大学法学院教授、博士生导师、副院长；张思聪，山东大学法学院硕士研究生。）
内容摘要 督促程序在我国司法实践中呈现低适用率之现状，符合督促程序适用条件的案件却流入诉讼程序，造成督促程序的闲置和诉讼资源的紧张。督促程序异化适用的原因可归结为：法院对支付令申请的审查准备较为严格，导致督促程序的“入口”过紧；支付令异议的门槛过低，容易被债务人滥用；督促程序和诉讼程序的衔接虽有遏制异议之旨趣，却因当事人之间权利义务配置失衡而使债权人对适用督促程序缺乏信心。鉴于此，为提高督促程序的适用率，恢复督促程序的司法分流功能，有必要调整法院对督促程序申请的审查标准，对当事人滥用异议的情形予以防治并均衡配置当事人之间的权利义务关系。
关键词 督促程序 支付令 异议 形式审查 低适用率
中图分类号：DF718.2 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-053-062
诉的理解与案件事实的认定
——合并审理与另案处理的价值考量
吴智永
（作者系上海市浦东新区人民法院四级高级法官。）
内容摘要 诉的客观合并与另案处理的标准，一直是实践中的难点，在重复诉讼识别、既判力鉴别及合并审理与另案处理的确定上往往莫衷一是。其难点在于诉讼标的观中法律关系论与法律事实论的适恰，而本质上法律关系与案件事实具有内在的同一性，无论是单一的法律关系还是复杂的法律关系组合，均离不开案件事实的认定。这种同一性又要求我们着眼于维护诉的完整性来看待诉的客观合并和另案处理的关系，具体从诉的攻击——防御结构完整即区分反驳与反诉；诉的主体程序利益保障即维护当事人的管辖、举证和上诉权；规范和事实双重验证即反复审视要件事实等角度，维护诉的整体性，并据此综合考量诉的价值，合理安排各方在诉讼中的地位和权利。
关键词 诉 诉讼标的 诉的客观合并 要件事实
中图分类号：DF08 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-063-078
协同性嵌入视角下刑事速裁诉讼主体关系重塑
叶伶俐
（作者系潍坊市中级人民法院研究室副主任，一级法官。）
内容摘要 刑事速裁程序试点以来，各个诉讼主体间参照公权力机关内部关系不理顺、诉讼主体联合参与度不够、法院在控审关系中的角色式微、外部法律援助主体流于形式等诸多问题，影响了刑事速裁程序的目标推进。对此，文章引入协同学研究视角，对问题进行思想上的追根溯源。在此基础上，有针对性地提出刑事速裁诉讼主体关系的重塑路径。一是推进与社会公众的外部协同：强化与公众法律观念的协同，注重与公众对刑事诉讼制度改革需求的协调，深化与社区治理的对接；二是推进诉讼主体的结构参与协同，形成各司其职、相互配合的格局，促进刑事速裁整体提速；三是推进诉讼主体在诉讼模式中的理性协同，重新定位控审辩三方角色，建立以审判为核心，在理性中相互协作的模式；四是推进诉讼主体间的工作机制协同，建立程序选择权协同保障机制、知悉权协同保障机制。量刑从宽统一规范化机制、“加害人与被害人”和解协同促进机制，为“简”程序不“减”权利提供有效保障。
关键词 协同性 刑事速裁 诉讼主体 关系重塑
中图分类号：DF73 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-079-89
域外法官员额制度的实证分析
屈向东
（作者系首都经济贸易大学法律经济学博士研究生。）
内容摘要 本文既选取美国、德国、日本等传统法治国家的法官员额制度进行分析，又将加拿大、匈牙利、芬兰、瑞典、韩国等当前法学研究较少关注国家的法官员额制度纳入研究范畴。此外，本文并非仅仅局限于制度介绍，而是立足于制度本身之上，力图对各国法官员额制的运行逻辑及其制度精神予以提炼，从而为我国法官员额制建设与发展提供借鉴。
关键词 法官员额制 员额法定 法官任命 预算编制
中图分类号：DF82 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-90-101
婚姻登记案件原告资格判定与审查标准
——从保护规范理论视角
朱晓宇
（作者系辽宁省大连市沙河口区人民法院行政审判庭法官。）
内容摘要 在婚姻登记中引入较为成熟的保护规范理论，对于确定婚姻登记案件的原告以及审理好婚姻登记案件有其现实意义。文章在对《关于婚姻登记行政案件原告资格及判决方式有关问题的答复》（法［2005］行他字第13号）剖析基础上，提出要将婚姻登记法律规范分为效力性强制性规范和管理性强制性规范，在判断婚姻登记行为法律效力时，既要兼顾传统行政法与行政诉讼法理论，更要适用婚姻法的特殊规定与婚姻登记的特殊性。在个案裁判时，应当根据不同当事人的诉讼请求、诉讼理由和诉讼主张，科学地判定原告资格、起诉期限、审查标准、审查强度，实现婚姻登记合法性、当事人意思自治与维护婚姻家庭关系稳定性之间的平衡。
关键词 保护规范理论 婚姻登记 原告资格 审查标准
中图分类号：DF72 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-102-113
精简之外：人民法院内设机构效能优化之路
——从内设机构合理的管理幅度切入
赵文艳 齐姗姗
（赵文艳，天津市高级人民法院研究室主任；齐姗姗，天津市滨海新区人民法院法官助理。）
内容摘要 近年来，人民法院内设机构理论研究和改革实践的良性互动，要求我们及时总结试点经验，发现和运用司法规律，不断巩固扩大改革成果。本文通过对各地法院的实践模式的总结分析，从管理角度切入，从管理学领域对管理幅度合理数值认识的变化厘清人民法院对扁平化管理的认识误区，提出内设机构改革精简机构数量之外的工作才是我们应当关注的重点和难点，并进一步提出解决上述问题的具体方案。
关键词 法院内设机构改革 精简 管理幅度 效能优化
中图分类号：DF82 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-114-125
偏离与回归：审判中心视野下法院内设机构的职权整合
——以内部权力的三元划分为基础
洪泉寿
（洪泉寿，广东省湛江市中级人民法院研究室法官助理。）
内容摘要 去司法行政化，让法院回归审判中心工作，一直是我国审判组织管理体制改革的重心。法院职权由审判权、审判辅助权、司法行政权三部分构成，基于这一特性的职权划分及平衡是法院内设机构重构的根本前提。因而，法院内设机构的重构须以其职权三元性界定为逻辑起点，划分为司法行政部门、审判辅助部门与审判部门三种类型，并根据审判权的核心地位、司法行政权及审判辅助权的服从性与协助性特性，依效率原则、规范原则及平行模式对权责职进行重构。同时，要健全各职权的协调与制约机制，积极发挥法官会议的作用，使各类权力实现科学分工协调与高效运行。
关键词 人民法院 内设机构 三元界定 去行政化
中图分类号：DF82 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-126-138
专业法官会议运行机制构建再思考
——基于审委会、审联会、专业法官会“三会”比较的视角
杜豫苏 高伟 何育凯
（杜豫苏，法学博士，西安市中级人民法院党组成员、副院长，全国法院审判业务专家；高伟，法学硕士，西安市中级人民法院研究室主任；何育凯，法律硕士，西安市中级人民法院研究室调研科长。）
内容摘要 本文以西部S省三级法院专业法官会议制度运行情况为样本，采取将专业法官会议与审判委员会、审判长联席会等“三会”运行情况实证分析的方式，剖析了专业法官会议制度运行存在的问题和困扰，并以审判“去行政化”为立足点，对重构专业法官会议运行制度提出了七个方面改革意见。
关键词 专业法官会议 审委会 审联会 服务功能 运行机制
中图分类号：DF82 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-139-148
贩卖毒品罪类案证明标准研究
山东省高级人民法院刑一庭课题组
内容摘要 刑事案件的证明标准是明确的，是每个认定被告人有罪的案件都必须达到的。类案证明标准研究旨在通过实证分析，对一类案件的证据形态及证据体系进行研究，充分贯彻证据裁判原则，推动裁判标准的规范化。在对贩卖毒品罪的类案研究中，课题组一方面通过对样本文书数据的挖掘和分析，归纳贩卖毒品罪类案的证据形态和证据特点，另一方面通过正反结合，着重分析无罪判决的证据矛盾和证据问题，总结司法经验，提炼证据规则，将抽象的证明标准具体化，增强可操作性，以期为法官审查、运用证据认定案件事实提供规范指引。
关键词 贩卖毒品 类案 证明标准 证据体系 印证
中图分类号：DF713 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-149-160
故意杀人罪类案证明标准研究
山东省高级人民法院刑四庭课题组
内容摘要 凡案件事实都需要证据予以证实，凡是证明案件事实的证据都需要满足质与量的特定要求，这个要求就是证明标准。不同的犯罪有不同的案件事实，也就要求有不同的证明标准。课题组立足故意杀人案件的事实和证据特征，对530例生效判决进行深入分析，总结归纳出故意杀人案件的事实内容，逐一厘清每项事实需要的证据，在此基础上就犯罪事实特别是基本犯罪事实证据标准的运用展开研究，归纳形成故意杀人罪证明标准的参照图表及图谱，以利于指导实践。
关键词 故意杀人 证明标准 证据体系
中图分类号：DF713 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-161-173
山东省环境噪声污染防治对策研究
山东法官培训学院课题组
内容摘要 《山东省环境噪声污染防治条例》对于山东省环境噪声污染防治工作发挥了十分重要的作用。但在执法、司法过程中暴露出的诸多问题同样不容忽视。调研报告结合山东省环境噪声污染防治的执法现状以及环境噪声污染侵权纠纷案件的特点，探索了环境噪声污染侵权的司法规制路径，并针对修改和完善《山东省环境噪声污染防治条例》提出意见或建议，以期为山东省环境噪声污染防治立法提供有益的参考。
关键词 环境噪声污染 执法困境 司法规制 立法建议
中图分类号：DF468 文献标识码：A 文章编号：1674-3156（2018）06-174-188
湖南某娱乐公司诉上海某科技公司著作权权属、侵权纠纷案
刘雅静
（作者系湖南省高级人民法院法官。）
《山东法官培训学院学报》2018年总目录