□ 郝铁川 （河南大学法学院教授）
《礼记·曲礼上》曰：“礼不下庶人，刑不上大夫。”多年来，学术界对“礼不下庶人，刑不上大夫”的含义争论颇多，对此笔者想发表一点自己的浅见。
第一，关于“礼不下庶人”。根据笔者对先秦古籍的研究，认为“礼不下庶人”的含义是：先秦的礼分为礼制、礼仪和礼论三部分，礼制是国家的政治经济文化制度，礼仪是服务礼制的礼节仪式，礼论是关于礼的起源、意义等理论（亦可视为关于礼的道德规范）。“礼不下庶人”的含义是礼仪不适用于庶人，但礼制和礼论则是适用于庶人的。
我们首先要清楚礼有礼制和礼仪之分。《左传·昭公五年》记载，“晋侯谓女叔齐曰：‘鲁侯不亦善于礼乎？’对曰：‘鲁侯焉知礼！’公曰：‘何为？自郊劳至于赠贿，礼无违者，何故不知？’对曰：‘是仪也，不可谓礼。礼所以守其国，行其政令，无失其民者也。今政令在家，不能取也。有子家羁，弗能用也。奸大国之盟，陵虐小国。利人之难，不知其私。公室四分，民食于他。思莫在公，不图其终。为国君，难将及身，不恤其所。礼之本末，将于此乎在，而屑屑焉习仪以亟。言善于礼，不亦远乎？’君子谓：‘叔侯于是乎知礼。’”意思是，鲁昭公到晋国，从郊外慰劳一直到赠送财货，从没有失礼。晋平公对女叔齐说：“鲁侯不也是很懂礼吗？”女叔齐回答说：“鲁侯哪里懂得礼！”晋平公说：“为什么？从郊外慰劳一直到赠送财货，没有违背礼节，为什么不懂得？”女叔齐回答说：“这是仪式，不能说是礼。礼，是用来保有国家、推行政令，不失去百姓的。现在政令在于私家，不能拿回来。有子家羁，不能任用。触犯大国的盟约，欺侮虐待小国。利用别人的危难，却不知道自己也有危难。公室的军队一分为四，百姓靠三家大夫生活。民心不在国君，国君不考虑后果。作为一个国君，危难将要到他身上，却不去忧虑他的地位。礼的根本和枝节在于此，他却琐琐屑屑地急于学习仪式。说他懂得礼，不也是距离太远了吗？”君子认为：“女叔齐在这里是懂得礼的。”这段记载表明，先秦之礼确有礼制和礼仪之分，女叔齐因为知道这一点，所以《左传》称赞说“叔侯于是乎知礼”。
礼制是国家的根本制度，包括分封制度、宗法制度、井田制度、乡遂制度等，这些制度的实质就是统治者约束被统治者庶人的，怎能不适用于庶人呢？《左传·隐公十一年》曰：“礼，经国家，定社稷，序民人，利后嗣者也。”《孝经·广要道章》记载：“安上治民，莫善于礼。”《论语·先进》曰：“子曰：‘先进于礼乐，野人也。’”《论语·为政》曰：“道之以德，齐之以礼，有耻且格。”这些史料足以表明礼制适用于庶人。这里的礼制也是法律制度，“出礼入刑”，礼具有上层建筑中的意识形态和法律制度双重属性，能够让人“有耻且格”，当然适用于所有人。《礼记·曲礼上》说：“夫礼者所以定亲疏，决嫌疑，别同异，明是非也。”如果礼制不适用于庶人，那整个社会何以“定亲疏，决嫌疑，别同异，明是非”呢？《礼记·曲礼上》还说：“夫唯禽兽无礼……是故圣人作，为礼以教人。使人以有礼，知自别于禽兽。”庶人虽然地位低下，但毕竟不是禽兽，怎能不遵守礼制呢？
但礼仪与礼制有所不同，它不适用于庶人。礼仪是通过不同的穿着打扮、所持礼物、行为方式等，展现人们身份的高低。礼仪之所以不适用于庶人，原因有二：一是礼仪是以礼节仪式表现人们的等级差别，庶人就在社会底层，没有必要再规定礼节仪式，他们只要不僭用贵族们的礼节仪式就行了；二是履行礼仪往往需要拥有玉器、青铜器等那个时代的“奢侈品”，庶人财力有限，没有能力消费那些“奢侈品”。《礼记·曲礼上》有段话解释了这个道理：“为天子削瓜者副之，巾以絺。为国君者华之，巾以绤。为大夫累之，士疐之，庶人龁之。”意思是，为天子削瓜，先削去皮，再切成四瓣，拦腰横切一刀，然后用细葛布盖上。为国君削瓜，先削去皮，再一分为二，也拦腰横切一刀，然后用粗葛布盖上。为大夫削瓜，只要削去皮即可，不盖任何东西。士人只切掉瓜蒂，再横切一刀。庶人在切除瓜蒂之后就捧着整个瓜啃吃。庶人吃瓜，哪里顾得上什么细葛布、粗葛布之类，切除瓜蒂之后就吃起来。
第二，关于“刑不上大夫”。笔者认为，这句是不符合史实的。《国语·鲁语》记载“大刑用甲兵”，三国时期的韦昭注曰：“谓臣有大逆，则披甲聚兵而诛之。”《周礼·大宰》记载大宰之职之一，就是“以八柄诏王驭群臣：一曰爵，以驭其贵。二曰禄，以驭其富。三曰予，以驭其幸。四曰置，以驭其行。五曰生，以驭其福。六曰夺，以驭其贫。七曰废，以驭其罪。八曰诛，以驭其过”，“诛”就是诛杀，怎能说“刑不上大夫”呢？《周礼》所记内史职责，也有“掌王之八枋之法以诏王治”，其中也有诛杀犯罪贵族的规定。
不仅刑上大夫，而且从《左传》记载来看，就是周天子、诸侯国国君犯了罪，也要受到刑罚。所受刑罚有流放和诛杀两种，西周时期有国人把厉王流放到彘的事例，毛公鼎铭文载，宣王即位，对其父厉王暴行直言不讳，对国人放逐厉王的行为没有不满之意。春秋时期被放逐的有过之君更多。《春秋》记载此事所用的表述方式是：不言逐而言奔，且多书奔者名。例如，昭公三年，“北燕伯款出奔齐”，杜预注曰：“不书大夫逐之而言奔，罪之也。”除了流放暴君之外，礼制还允许诛杀暴君。国君因为无道而被国人诛弑，《春秋》记录此事所用的表述方式为书君名而不书弑者名，如成公十八年，“晋弑其君州蒲”，杜预注曰：“不称臣，君无道。”
因此，西周春秋“刑不上大夫”总体而言是不成立的，这句话只能解释为：贵族在接受刑罚时，会受到一些特殊照顾。如《周礼》所载，大夫及大夫以上的贵族及其正妻，不必亲自出庭受审，也不得在闹市处死刑，等等。